מכה ליועצי נתניהו ובעצם לנחקרים באשר הם, בג"צ אישר את החיפוש הלא חוקי שבוצע במכשירי הטלפונים החכמים שלהם, בחקירה בגין הטרדת עד המדינה שלמה פילבר.

נזכיר כי יועצי התקשורת של נתניהו, עופר גולן ויונתן אוריך נחקרו בחשד להטרדת עד המדינה פילבר, בכך שהזמינו לביתו רכב של ברסלב, שיקרא נגדו קריאות. פילבר לא היה בבית בזמן "ההטרדה" אך המשטרה והפרקליטות החליטו לזמן את השניים לחקירה, במהלכה נלקח מכשיר הטלפון של אוריך ובוצע בו חיטוט, ללא  צו של בית משפט.

פרקליטיהם של אורך וגולן הגישו ערר על חוקיות החיפוש שהתקבל בבית המשפט המחוזי, אך בערעור של הפרקליטות, הפך העליון את ההחלטה ואישר את החיפוש בדיעבד. הנחקרים הגישו בקשה לדיון חוזר, וכעת הכריעו תשעת שופטי בג"צ בעד האפשרות לחיטוט בלי צו.

בהודעת בית המשפט נאמר: "הרכב מורחב של תשעת שופטי בית המשפט העליון קבע היום, ברוב דעות, כי הדיון בבקשה לחיפוש בחומר מחשב (לרבות במכשיר טלפון חכם) המוגשת בשלב החקירה המשטרתית יתקיים, ככלל, במעמד צד אחד וכי אין מקום לאפשר השגה על החלטת בית המשפט בבקשה מסוג זה.

כדי לאזן את הפגיעה בזכות הטיעון, להבטיח את מידתיות הפגיעה בפרטיות ולאפשר ביקורת שיפוטית אפקטיבית על הליך החיפוש בשלבים מאוחרים יותר, קבע בית המשפט שורה של אמות מידה שבהן רשויות החקירה ובתי המשפט נדרשים לעמוד טרם אישור בקשה לחיפוש בחומר מחשב.

החיפוש לא חוקי – אך לא ייפסל

עוד נקבע כי חיפוש בלתי-חוקי שביצעו גורמי החקירה במחשב או בטלפון חכם הוא שיקול שיש להתחשב בו אם מוגשת בהמשך בקשה לצו חיפוש באותו המכשיר, אך רק במקרים חריגים ונדירים שיקול זה יהווה שיקול בלעדי לדחיית הבקשה.

בית המשפט עמד על כך שהחקיקה הקיימת בכל הנוגע לחיפוש במחשבים נשרכת אחרי המציאות הטכנולוגית וקרא להסדרה כוללת של הנושא על ידי המחוקק – ויפה שעה אחת קודם."

לפיכך, בדינו של אוריך קבעו השופטים: "כי אף שהחיפוש הראשוני בטלפונים הניידים של המבקשים בוצע ללא צו שיפוטי ובניגוד לדין, בחינת מכלול השיקולים הנוגעים לעניין מלמדת כי פגם זה אינו מצדיק את דחיית הבקשות לחיפוש בטלפונים שלהם. עם זאת, בית המשפט הבהיר כי תוצאה זו אין בה כדי לגרוע מן הפסול בהתנהלות הרשות החוקרת בעניינם של המבקשים בעניין אוריך, וכי יש לצפות שמקרים מסוג זה לא יישנו."

הפרקליטות: טענות לפגמים ייבחנו בסיום החקירה

מהפרקליטות נמסר בתגובה להחלטת ביהמ"ש העליון: "בית המשפט העליון, בהרכב מורחב של תשעה שופטים, קיבל היום ברוב דעות את עיקרי עמדת המדינה, המאפשרת לרשויות האכיפה להמשיך לקיים חקירות פליליות אפקטיביות, כאשר ככלל טענות לפגמים שנפלו בחקירה ייבחנו לאחר סיום החקירה, ולא במהלכה.

החלטת ביהמ"ש תאפשר לרשויות החקירה השונות להמשיך ולפעול על מנת להגיע לחקר האמת. עם זאת, הפרקליטות, כמו גם כלל רשויות האכיפה, מחויבת להמשיך לפעול על מנת לשפר ולטייב את הליכי החקירה השונים, ובכללם החיפוש והחדירה לחומרי המחשב, תוך ניסיון לצמצם את הפגיעה בתקינותם של הליכים אלה ובזכויות החשוד להליך הוגן ולפרטיות."